Брачный договор как инструмент защиты бизнеса от рисков развода

Три стадии, где решается судьба бизнеса и когда лучше всего ее не испытывать

Хотелось бы еще раз напомнить, что крайне важно планировать значимые действия и знать их последствия. Когда лучше всего это делать?

До брака - самый идеальный момент: еще можно договориться и подготовить почву. Нужно детально фиксировать условия, исходя из наличия активов без эмоционального давления. Лучший превентивный этап.

В начале бракоразводного процесса - уже более стрессово: конфликт интересов нарастает. Любые договоренности воспринимаются как давление. Защита активов становится дороже и сложнее.

В разгаре развода - самый критичный сценарий: судебные тяжбы, оценка активов, риск ареста по иску второго супруга. Бизнес - процессы парализованы. Цена вопроса - выживание компании.

Самый лучший этап - первый, где необходимо включать в работу такой инструмент, как брачный договор. Он поможет сделать раздельный режим супругов в частности, что убережет бизнес и доходы от него.

Что подразумевать под бизнесом, сверим ориентиры

Под бизнесом подразумевается предпринимательская деятельность в форме ИП, либо ООО (общества с ограниченной ответственностью) и иных формах. В этой статье будет больше про общества. Вместе с тем, если вы оказываете деятельность в форме ИП, под угрозу попадают доходы, имущество, которые также можно защитить путем заключения брачного договора (определить в договоре, что доходы от предпринимательской деятельности и приобретенное на них во время брака имущество принадлежат тому супругу, на имя которого оно зарегистрировано).

А теперь про общества. Доли в обществе - не просто часть уставного капитала, а совокупность: имущества (движимого и недвижимого), доходов от этой деятельности, средств на счетах, обязательств, корпоративных прав (участие в управлении, исполнение решений органов управления и проч.).

Важно защищать каждый актив и управление обществом.

Корпоративные права под защитой

Их соединение - мира семейного и корпоративного законодательства, имеют проблему, когда дело касается долей в бизнесе. В понимании семейного права, доля - имущество супругов, если оно приобретено в браке на общие средства. Ситуацию меняет приобретение доли на личные средства (те, которые подарили, унаследовали), либо те, которые возникли до брака. Они не подлежат разделу по закону, но лучше перестраховаться и внести эти объекты с указанием их предметно (конкретное указание самого объекта) в брачный договор, ниже разберем подробности.

А корпоративные права принадлежат только тому, чье имя фигурирует в выписке ЕГРЮЛ (реестре юридических лиц). Это лицо - участник, осуществляющий свои корпоративные права. Им не может быть по умолчанию второй супруг.

При этом, если Устав не ограничивает вхождение третьих лиц, то второй супруг сможет реализовать права участника. И это угроза для бизнеса.

Основные ошибки, риски и способы их избежания

Разберем 2 основные ошибки, которые встречаются в контексте: бизнес + семья, в деталях с примерами решений:

Не позаботиться о корпоративных правах.

Например, бизнес возник в браке. Основал его муж. Наступает развод, брачного договора или соглашения о разделе имущества нет. Жена пошла делить бизнес в суд. Поскольку это совместный комплекс имущества (возникло в браке), она может: а) стать вторым (или одним из) учредителей и напрямую на него влиять, ввиду получения корпоративных прав (управлять делами, оспаривать решения, будет знать всю информацию и т.д.), б) требовать половину стоимости бизнеса.

Например как в этом деле (постановление пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2014 N 15АП-5596/2014 по делу N А32-26741/2013).

Было 2 партнера: у партнера 1 - 60 процентов в обществе, у второго 40. Второй скончался.

Партнер 1 в суде ссылался, что супруга партнера 2 не может без его согласия вступить в общество.

Суд указывает, что Устав не запрещает вступление, и это имущество, нажитое супругами во время брака.

Как держать под контролем риски вхождения посторонних участников (как, например, супруги):

иметь брачный договор, где будет режим раздельной собственности на доли в обществе. Например что написать в брачном договоре: доли в капитале коммерческих организаций и (или) доходы коммерческих организаций любых российских и (или) иностранных юридических лиц, приобретаемых во время брака и в случае его расторжения, являются собственностью того из супругов, на имя которого оформлено приобретение указанных долей; либо если общество уже создано - конкретизировать его.

иметь такой Устав, где будет условие о получении согласия участников общества при отчуждении или вступлении нового участника, запрет на отчуждение доли третьим лицам.

Иначе супруг вправе обратиться в налоговый орган для регистрации своего статуса участника общества, а имея запрет он не получит корпоративные права, а только право на половину стоимости доли.

Бизнес возник до брака, а доходы от него будут делиться?

Кажется очень логичным вывод, что такой доход не делится. Например мужчина открыл бизнес один или с партнерами до брака, вступил в брак. Бизнес процветает, выручки растут. И спустя какое - то время наступает развод. Жена пошла делить доходы. Что она получит?

Исходя из статьи 36 Семейного кодекса, где прямо сказано, что личное (а бизнес, открытый до брака - как раз личный), не делится.

При этом, судебная практика может складываться так, что доход поделят.

Суть: жена от сдачи личной квартиры получала доход, на который было приобретено имущество (то есть сумма существенная).

Суд сказал следующее: получение дохода от сдачи в аренду - предпринимательская деятельность; что нажитое во время брака - совместное, относя туда указанные доходы от предпринимательской деятельности; они совместные и подлежат разделу (судебный акт: Апелляционное определение СК по гражданским делам Краснодарского краевого суда от 23 ноября 2021 г. по делу N 33-28983/2021).

Радует, что есть и другая практика.

Суть: во время 2-х летнего брака в качестве совместного имущества - дивидендов, нажито 40 000 000 рублей, общество возникло до брака, муж пошел делить эти дивиденды.

К чему пришел суд: выяснил, что сам бизнес - личный поскольку возник до брака и доходы - личные, не подлежащие разделу (судебный акт: Апелляционное определение Московского городского суда от 29.08.2019 по делу N 33-31473/2019).

Я полагаю, что личное имущество и его производное (доходы) не должны подлежать разделу. Тем не менее, исходя из практики такое случается в регионах.

Как избежать такой ситуации, при которой доходы от личного бизнеса могут оказаться под прицелом? Заключить брачный договор, где детально прописать, что ООО “Ромашка” - личное имущество, не подлежащее разделу, даже при вложениях личного труда или имущества в него вторым супругом; доходы, полученные от ООО “Ромашка” считаются личными. Условия брачного договора распространяются с момента подписания договора (или раньше, в зависимости от того момента, когда нужно его установить) и действуют в случае расторжения брака, распространяются после расторжения брака.

Итак, под прицелом находятся все составляющие бизнеса в случае развода: права на доли в обществе, пропорциональные корпоративные права, имущество (движимое - оборудование, автомобили, и недвижимое - здания, офисы, даже то, что не достроено), доходы, средства на счетах, общие долги.

Ключевое - это определить размер и судьбу составных бизнеса задолго до развода, привести в порядок внутренние документы, чтобы не допускать к управлению нежелательных участников.

Анна Штейнфельд, юрист по семейным делам и бракоразводным процессам.